“关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见”的分析与解读

阚凤军


　　为了准确适用法律，规范、便民、高效地开展外资审批和登记管理工作，促进外商投资企业健康发展，提高我国利用外资的质量和水平，2006年4月24日，国家工商行政管理总局、商务部、海关总署、国家外汇管理局联合颁布“关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见”（一下简称“意见”）。该意见根据公司法及公司登记管理条例的有关规定，就外商投资公司的审批登记等问题进行全面的梳理，现结合本人业务操作上的体会及就意见的理解，就意见的重要内容进行初步分析与解读，供感兴趣人士参考。
　　1.意见适用基本原则
1.1.外商投资的公司的登记管理适用《公司法》和《公司登记管理条例》；
1.2.有关外商投资企业的法律另有规定的，适用其规定；
1.3.《公司法》、《公司登记管理条例》、有关外商投资企业的法律没有规定的，适用有关外商投资企业的行政法规、国务院决定和国家有关外商投资的其他规定。
　　2.外国公司、企业和其他经济组织或者自然人（以下简称外国投资者）可以同中国的企业、其他经济组织以中外合资、中外合作的形式依法设立公司，也可以外商合资、外商独资的形式依法设立公司。
解析：上述中方合资主体中仍然没有将中国自然人，也就说中国自然人仍然不能与境外的主体进行合资。目前，上海浦东地区已允许中国自然人可以同境外投资者共同成立合资公司。上述出资主体资格的限制似乎不合理，也没有实际意义，境内自然人完成可以通过成立或控制某公司的形式，再通过该公司进行投资。
　　3.中外合资、中外合作的有限责任公司的董事会是公司的权力机构，其组织机构由公司根据《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《公司法》通过公司章程规定。
外商合资、外商独资的有限责任公司以及外商投资的股份有限公司的组织机构应当符合《公司法》和公司章程的规定。
解析：根据意见的规定，董事会仍然是中外合资、中外合作的有限责任公司的权利机构，也就是该类公司没有股东会这一权力架构。而外商合资、外商独资及外商投资的股份公司必须设置股东会、董事会、监事会等，按照公司法三会架构进行规范运作。
　　4.外商投资的公司设立登记的申请期限应当符合《公司登记管理条例》规定。但是，以中外合作、外商合资、外商独资形式设立公司的，应当按照《中外合作经营企业法》和《外资企业法》的规定，自收到批准文件之日起30日内向公司登记机关申请设立登记。逾期申请设立登记的，申请人应当报审批机关确认原批准文件的效力或者另行报批。
解析：本条需要关注的是公司及时办理登机手续，否则，需要审批机关重新确认原批准文件的效力或另行报批。众所周知，某些项目操作的节奏感很强，如果因此环节导致延误，可能不利于实现合资各方的投资目的。
　　5.外商投资的公司设立以后，可以依法开展境内投资。公司登记机关不再出具相应的境内投资资格证明。
解析：外商投资公司设立后即可以开展境内投资，这表明本条已实际修改外商投资企业境内再投资的限制，即需要缴足注册资本、开始盈利等。从而有利于外国投资者通过外商投资企业开展资本运作项目。
　　6.外商投资的公司的股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条、《公司登记管理条例》第十四条和《公司注册资本登记管理规定》的规定。在国家工商行政管理总局会同有关部门就货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资作出规定以前，股东以《公司登记管理条例》第十四条第二款所列财产以外的其他财产出资的，应当经境内依法设立的评估机构评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。实缴出资时还必须经境内依法设立的验资机构验资并出具验资证明。
中外合资的有限责任公司的股东以《中外合资经营企业法》规定的实物（含设备）、工业产权等非货币财产（土地使用权除外）出资的，其价格可以由合营各方评议商定。
解析：本条关于外商投资公司股东出资评估问题，一般情况下，股东出资应当通过依法设立的评估机构评估作价，但中外合资的有限责任公司股东以有关实物、工业产权等非货币资产出资，可以不进行评估，而由出资双方议定。这一点可能会为某些股东之间通过私下商定出资比例等提供法律依据。
　　7.外商投资的公司增加注册资本，有限责任公司（含一人有限公司）和以发起方式设立的股份有限公司的股东应当在公司申请注册资本变更登记时缴付不低于百分之二十的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定。其他法律、行政法规另有规定的，从其规定。
解析：实践业务中，有人提出在外商投资企业股东完成出资前能否进行增资的问题，根据公司法及上述条文的理解，只要股东按期完成各旗出资，则可以进行增资。
　　8.外国投资者（授权人）变更境内法律文件送达接受人（被授权人）的，应当签署新的《法律文件送达授权委托书》，并及时向公司登记机关备案。被委托人名称、地址等事项发生变更的，也应当及时向公司登记机关备案。公司登记机关应当在公司登记档案中记载。
外国投资者没有办理上述备案的，公司登记机关将境内法律文件送达公司登记机关记载的被授权人，视为向外国投资者送达。
解析：外国投资者指定境内法律文件送达接受人具有重要的法律意义，包括未来的诉讼送达等。如果外国投资者没有及时将变更送达人的情况报工商局备案，则只要相关文件按按照原被授权人的地址送达即完成中国之送达条件。另外，如果被授权人发生变化或无法接受送达的，又应如何处理？法律上并没有明确界定。
　　9.外商投资的公司解散事由出现以后，公司未在《公司法》规定的期限内成立清算组进行清算，债权人也不向人民法院申请指定清算组进行清算的，外商投资的公司的权力机构、股东、债权人可以根据《外商投资企业清算办法》的规定向审批机关申请进行特别清算。海关监管货物应当先办结海关手续，并补交相应税款。
解析：本条需要注意的是《外商投资企业清算办法》于2008年被废止，外商投资的公司解散事宜按照公司法的有关规定，与内资企业相同的方式处理。
　　10.公司登记机关不再办理外商投资的公司办事机构的登记。原已登记的办事机构，不再办理变更或者延期手续。期限届满以后，应当办理注销登记或根据需要申请设立分公司。外商投资的公司的分公司可以从事公司经营范围内的联络、咨询等业务。
解析：本条终止外商投资公司办事机构的登记，并明确该类机构在期限届满届满后应该注销或转为申请设立分公司。



阚凤军 020-28337942/13924073030 广州安华理达律师事务所
浙江省衢州市人民政府办公室


关于印发市人大代表建议和政协委员提案办理工作规则的通知

各县（市、区）人民政府，市政府各部门、直属各单位：
《市人大代表建议和政协委员提案办理工作规则》已经市政府同意，现印发给你们，请遵照执行。

衢州市人民政府办公室

二○○一年十二月二日


市人大代表建议和政协委员提案办理工作规则

为认真做好市人大代表建议、批评、意见（简称建议）和市政协委员提案（含党派团体提案）办理工作，保证人大代表和政协委员依法行使权利，履行义务，发挥建议、提案在经济建设和改革开放中的重要作用，根据《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《中共中央关于坚持和完善中国共产党领导的多党合作和政治协商制度的意见》和省政府办公厅《关于办理省人大代表建议、政协委员提案工作规则》精神，结合本市实际，修订本规则。
一、人大代表提出建议是宪法和法律赋予代表的一项重要权利；政协委员提出提案是人民政协发挥政治协商、民主监督、参政议政的一个重要形式。
市人大代表建议，是指在市人代会及闭会期间，代表以书面形式提出的建议和经市人代会主席团确定由代表议案改作的建议。
市政协委员提案，是指参加市政协的单位和委员在政协全会期间以及平时以书面形式提出，经市政协提案委员会审查立案的建议和意见。
二、办理市人大代表建议、政协委员提案是市政府及所属各部门的一项重要政务工作，是义不容辞的职责。搞好这项工作，对于密切党和政府与人民群众的联系，增强政府决策的民主化、科学化，改进政府工作，推进经济建设、改革开放和社会主义民主与法制建设具有十分重要的意义。
三、切实加强对建议、提案办理工作的领导。市政府对每年的建议、提案办理工作，召开市政府常务会议或市长办公会议进行专题研究，并专门召开交办会，与各办理单位签订责任书，实行市政府领导按照职责分工牵头抓落实的办法。各地各部门的领导都要高度重视，把建议、提案办理工作列入重要议事日程，要确定一位领导具体分管办理工作，由办公室或其他科室指定专人具体负责。承办建议、提案办理任务在10件以上的单位还要建立办理领导小组，负责协调督查工作；同时还要建立健全办理制度，使办理工作有章可循，做到制度化、规范化。对重点建议、重点提案，特别是党派团体提案，领导要亲自参加调研和协调，力求使问题得到妥善解决。
四、认真负责、积极主动地做好办理工作。对代表、委员提出的意见和要求，各承办单位应当按照国家的有关法律、法规和方针、政策，认真研究办理并负责答复，努力提高办理工作质量。对合理而又有条件解决的意见，要集中力量尽快解决；对需要解决而因现有条件和政策规定所限，暂时难以解决的，要组织调查研究或向上级有关部门反映，积极创造条件逐步解决；确实因客观情况解决不了的，应当实事求是地向代表或委员解释清楚，取得理解和谅解。
对重要建议、提案，承办单位要事先将办理方案征求代表、委员的意见，取得共识。答复中涉及重大方针政策的问题，承办单位研究后提出处理意见，应报市政府办公室审定后，再答复代表或委员。
五、加强办理过程中的调查研究工作。特别是对代表、委员提出的一些涉及面广、比较复杂的问题，承办单位要组织力量，深入实地进行调查研究，了解实情，研究提出解决办法。
六、严格按规定时限完成办理答复工作。承办单位在收到建议、提案办理件后，一般应在三个月内就办理结果对代表或委员作出答复。因情况比较复杂，不能按期办结的，要在规定时限前向交办部门提出申请，经交办部门同意，可以适当延长办理答复时间，但最长不能超过六个月。如因客观原因确实不能按期办结的，应先作答复，待有结果后再作补充答复。
对不属于本单位职责范围内办理的建议、提案，应在市政府召开交办会后的10日内，向交办部门主动说明情况，经同意后即退回交办部门，不得随意搁置或自行转送其他单位，以免延误办理。
七、凡内容涉及两个以上单位的建议、提案承办件，由交办单位明确主办单位和会办单位，互相配合，共同办好。主办单位要积极主动与会办单位联系，会办单位应予积极配合，共同协商办理意见，并由主办单位答复；分办的建议、提案，应由承办单位分别办理和答复代表或委员。
对交办部门确定的重点建议、重点提案和党派团体提案，承办单位在正式答复前，要将文稿送市政府办公室审核。经审核同意后，再由承办单位向代表、委员进行答复，对办理中涉及的一些难以把握和解决的政策问题，承办单位要及时向上级部门请示汇报。
八、采取多种方式加强同代表、委员的沟通联系。承办单位在办理建议、提案过程中，要通过上门座谈、电话、书信等形式，直接与代表、委员沟通联系，主动听取代表、委员对办理工作的意见。特别是对一些涉及重要的问题和反馈不满意的建议或提案，更要主动征求代表、委员的意见。
市人大常委会、市政协组织人大代表和政协委员视察、评议办理工作，各有关单位要积极配合，单位负责人要如实向代表和委员汇报办理情况，认真听取办理意见。
九、向代表、委员答复建议、提案，必须以正式文件进行。要以直接收办的各县（市、区）政府办公室或市政府各部门名义答复，不能以下属单位或机构的名义答复。答复要有针对性，表达准确，文字简洁，用语谦逊，切忌答非所问，敷衍应付。行文要按规定的格式拟稿、审核、签发、编号、缮印、用章。
办理结果要直接答复代表或委员和党派团体；联名提的，要分别一一寄送。同时，抄送市政府办公室和市人大常委会办公室、代表工作委员会或市政协办公室、提案委员会及有关单位。
随答复件寄送征询意见表，联名提出的，征询意见表只需寄送给建议、提案的领衔人。凡代表、委员对办理情况反馈表示不满意的，市政府办公室要及时督促有关单位重新办理，承办单位要认真分析不满意的原因，并在一个月内重新书面答复代表或委员。
建议、提案办理工作结束后，各承办单位要对建议提案的采纳情况、已经解决或基本解决、正在解决或已列入计划逐步解决及因政策和客观条件难以解决的原因，以及办理中好的做法和经验作出书面总结，报市政府办公室、市人大常委会代表工作委员会和市政协提案委员会。
十、市政府办公室是市政府系统办理市人大代表建议、政协委员提案的综合管理部门，要切实加大对承办单位办理工作的督促、检查力度，及时了解，协调解决办理过程中的有关问题，检查通报办理进展情况，并定期进行考核，重点考核承办单位的解决问题率、与代表和委员的面商率及代表、委员对办理工作的反馈满意率。
十一、市政府办公室要定期会同和配合市人大常委会代表工作委员会、市政协提案委员会开展办理工作总结评比活动，对在办理工作中作出显著成绩的承办单位和主管领导及承办人员予以表彰；对办理不力的单位，予以通报批评。同时，还要不定期地组织对建议、提案办理工作"回头看"，真正把办理工作落到实处。